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中小私企管理经营的致命缺陷

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发表于 2015-5-10 21:03 | 显示全部楼层 |阅读模式

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      企业的法律风险是与生俱来的。从设立、登记时的合法、合规性审查,到日常管理、经营、在市场环境中成长壮大,法律的制约伴随始终。海尔集团董事长张瑞敏的办公室中挂着一幅字“如履薄冰、如临深渊”, 他在出席央视CCTV杯2001经济人物颁奖时说:作为企业领导人,必须冷静、冷静、再冷静。华为董事长任正非写过一篇《华为的冬天》,全面剖析了华为在迅速发展中面临的风险,其中有一句至理名言:每一天,我都提醒自己,企业离破产仅一步之遥。所以充分认识企业面临的危机,预防和控制法律风险,才能在市场的大潮中立于不败之地。
企业法律风险成因主要来自两个方面:一是法律环境因素,包括立法不完备,执法不公正,合同相对人失信、违约、欺诈,等等。二是企业自身法律意识淡薄,对法律环境认知不够,经营决策不考虑法律因素,甚至故意违法经营等。法律风险等于商业风险,不管是什么原因,法律风险带来的结果都是商业性的。法律风险的后果:经营损失;他人合法的诉讼请求;行政处罚;对企业有形或无形资产的损害;对声誉的损害等等。要么导致企业支出增加,要么使企业失去商机或商业优势。法律风险一旦发生,企业自身难以掌控,往往带来相当严重的后果,有时甚至是颠覆性的灾难。所以建立健全法律风险防范机制,是加强企业风险管理最基本的要求。
笔者曾经在生产企业做过车间主任,曾经从事过销售,自己创业当过小老板,在办公室做过内勤,领导秘书,从事律师工作以来为各类型企业做过法律服务,其中主要是私企,而且是中小型企业。在他们遇到的各种法律困境甚至刑事追诉中,很多是事先可以防范和避免的,笔者试图用一些小案例从讲故事的角度给正在经营企业或者有意创业的老板们提供一些法律的思维方式,以及代表个人观点的建议。

      致命缺陷一:财产不独立
      公司,作为市场主体中最活跃、最常见的一种组织形式,以其高效率、低风险的特点著称。公司制的基本特点是,投资者以出资为限对公司承担有限责任,公司以自己的财产对外承担责任。这种制度设计有效的切断了公司负债和股东责任之间的联系,降低了资本的投资风险。自从公司制度创设以来,公司企业迅速发展,成为市场经济最重要的组成部分,一些大型的跨国公司,如苹果、微软等,其资产已经超过普通的国家,富可敌国,举足轻重,甚至可以影响世界的经济走向。
      许多创业者都把创办公司作为事业的起步,他们认为公司名称响亮,牌子气派,可以提高经营者的信誉和知名度。但是这些都不是我们为什么要设立公司的最根本的原因,事实上我们注册公司企业的根本原因是这种形式可以规避经营失败带给我们的损失扩大的风险。比如,我们投资10万元注册公司,开展经营,我们的业务在持续经营中可能达到百万元的规模,即使我们的经营失败,导致欠下了巨额的债务,作为投资者,我们仅仅以初始投资的10万元股本承担责任就够了,公司资不抵债,可以破产还债,而我们却不用因公司债务承担连带的、额外的偿还义务。这就是公司的魅力,也是我们依赖公司制度的最主要的方面。
      案例一:张某因为自己经营水暖建材业务,创办了一家商贸公司,公司成立后,张某和妻子分别管业务和现金,他们认为公司是自己的,反正都是自己挣来的钱,自己花掉也不用太认真,所以家庭开支和公司支出混淆在一起。这样经营了几年,张某觉得效益并不是太好,决定扩大投资,从银行贷款,增开了几家门店,不料遭遇到全球性的经济危机,行业亏损严重,最后张某的几个店都经营不下去,公司资不抵债,债权人向法院起诉,法院认定张某公司财产和个人财产不分,判令张某承担连带赔偿责任。
      为什么开公司?通俗的说就是公司挣了钱就能分红,赔了钱也不用再从家拿钱填窟窿。投资一笔钱出去,抛开这笔钱直接亏损不算,只要公司盈利,作为股东,应该是稳赚不赔的。但是前提是公司财产必须独立,不能和股东的财产有形式上的联系,否则,发生公司无法还债的情形,法院就可以揭开公司面纱,判令个人对公司的债务承担连带责任。所以避免公司财产不独立需要注意的是:公司个人财产分开。
      一、规范公司治理,明确财产权属
      因为公司是自己的,所以认为公司和自己家一样,公司财产和自己的家庭财产都是自己的,把公司的电脑搬回家使用,没钱直接从家里拿钱出来公司周转,口袋里装着钱,公司花掉的和购买家庭生活用品花掉的自己都分不清,这样就会发生公司财产和个人财产混淆的事情,一旦资不抵债,将面临揭开公司面纱,也就是股东对公司债务承担连带责任的风险。区分公司财产和个人财产,哪怕公司是自己独资或者夫妻拥有全部股份,都不要把公司和自己家庭弄混了。我们之所以对公司承担有限责任,公司之所以能够自己承担责任,是因为公司有独立承担责任的法人资格。这种法人资格顾名思义就是法律拟制的人格,以法律规定的形式赋予公司有人的权利和义务,当然是仅限于生产经营活动中的民事能为,同时还因为公司是一个虚拟的人,设定了一个法定代表人来代为行使法律赋予公司的权利义务。

      致命缺陷二:账目不规范
      中小企业,特别是个人独资公司,夫妻拥有全部股权的公司(俗称夫妻店),一般担当法定代表人的就是唯一股东或一家之主,这样容易产生一种认识,公司都是我的,记不记账无所谓,反正赔赚都是我的。有的虽然记账,却是公司的钱和自己的钱不区分,觉得公司也是自己的,拿过来花理所当然。这种做法平时没有什么,遇到公司资不抵债股东可能承担连带责任。
      案例二:笔者在办理一个贷款诈骗案的时候,需要对公司(公司的法定代表人涉嫌犯罪)从银行贷来款项的去向进行核实,因为贷款的去向,决定着被告人的行为罪与非罪。如果企业经营亏损导致贷款无法偿还,应当由公司承担偿还贷款的民事责任,被告人根本构不成犯罪。但是被告人如果将以公司名义贷来的款项用于自己的个人事务,而且到期不能偿还,就属于以非法占有为目的,构成贷款诈骗罪。被告人恰恰是因为公司个人财产不分,以前从自己家里拿了很多钱来投入生产,贷款后仍然不区分,部分资金用于自己的个人生活,这就无法说清资金的使用情况了。不仅如此,他为了方便,竟然没有会计账目,公司基础建设的支出都是自己随意支付,连个白条都没有只在自己的小本子上记着土建花了多少钱。到了案发的时候,他一再声称有多少钱用在了基础建设上,因为没有记账,他自己在小本子上的记录并未被司法机关认定,最后,他因集资诈骗被处以有期徒刑。如果他公司个人财产分离,有完善的账目,即使贷款无法偿还,最多也不过公司破产还债,个人根本不用承担任何责任。
    对于股东和股东的家庭来说,公司是一个独立的第三者,既拥有自己的财产,也可以自己承担债务,在这种情况下,即使股东同时是公司的法定代表人,手里可能掌握着公司和家庭的双重财务大权,即使公司是自己独资或者就是夫妻店,也要区分哪些钱是公司的,哪些钱是自家的,所以避免账目不规范需要注意的:钱帐分开,实用实录。
      二、建立规范的会计制度,如实记录公司财务情况。
      完善的财务会计管理,是公司规范经营的前提条件。法律规定了许多情形下的公司会计报告制度,建账记账不仅为合法经营的基础,而且税收征管、市场监管,企业战略规划的制定、生产经营计划的开展都与公司的财务会计情况息息相关。特别是公司一旦涉及到破产或违法犯罪,完善的账目将有助于说明资金的来龙去脉,分清行为人的责任承担情况。

      致命缺陷三:经营管理无序
      既然开了公司,各个股东之间就不再是合伙关系,当然法定代表人也不是当然的合伙人了。公司的经营管理要靠制度,至少是在有限的制度框架内,按部就班的从事经营活动。老板拍脑袋决策,口头立规矩,想起什么是什么,绝不是企业运营的常态。
      靠制度管理而不是靠亲情维系,是现代企业区别于家族作坊的基本标志。许多小型的有限公司,为了便于集中管理权限,常常是夫妻店或者家族店,所有股东之间都是亲属关系,生活中的一言堂,集权现象就照搬到企业管理中,管理人员任人唯亲,除了问题碍于亲情,不能及时处理,明知道个别人的行为不利于公司发展,因为亲情装作无视,这都是造成企业出现问题,直至积重难返经营失败的原因。
案例三:某公司因业务需要,囤积了大量物质材料。老板为了避免虚报冒领,从老家请来自己的岳父作为仓库保管,负责材料的接受和领取。因为没有完备的登记制度,领取的批准权限和审批程序也不明确,许多工作人员利用老板岳父的业务不熟,以急用和事后补条为由,冒领了大批材料,事后会计在盘点时发现账实不符,老板责问自己的岳父,老岳父一气之下回了老家,留下了一摊子说不清的坏账。老板只好自己承受了仓库损失,同时也给亲情蒙上了阴影。
      三、建立健全企业管理制度,完善企业经营管理台账
      规范的企业管理,首先要对公司运营情况、部门结构和职责岗位进行梳理,重点解决突出的法律问题,制定企业长期良性运作的规章制度。同时在企业经营管理活动中建立台账,可以在记录、整理和积累过程中起到自我督促、优化经营管理的作用。是企业规范管理上档次,提高企业科学管理水平的需要。可以化解风险、明确责任,对单位和管理人员起到保护的作用。
      案例四:事情源于笔者代理的一个刑事案件,一个企业的经理根据会议决定,按照老板的安排将公司资金转出,投资到与另一个自然人的合伙事务中,合伙人之一的自然人后来捐款潜逃,股东之间因为经营损失发生龌龊,经理和负责转款的财务负责人被以挪用资金罪追究刑事责任。笔者作为财务负责人的辩护人,通过阅卷和询问得知了事情的原委,但是公司的那次会议竟然没有留下只言片纸,没有会议记录,没有形成决议,竟然是几位老总在口头商量后做出的口头指示。虽然资金被卷,造成了一定的损失,由于是集体决策,加上意外事件,即使经营失败也无需谁承担责任。但是就因为没有留下书面材料,事后有人控告,案件已经发生,相关知情人再也不愿改口,笔者从财务负责人没有相关权限方面做了罪轻辩护,最后判处缓刑,而经理却不是那么幸运了,被判四年有期徒刑。
      如果相关会议记录完善,经理根据会议决议,财务负责人转出款项,自己是不用承担任何责任的。就是因为没有工作台账,经营管理没有相关记录,无法推断当时的情形,加上当事人不认可,经手人员就陷入了无法自证清白的尴尬处境。
      另一方面,完善的经营台账,对落实目标管理、实施效能监督和强化责任追究方面,都是不可或缺的依据。
      综上所述:财产不独立,是违法公司基本制度的,一旦被揭开公司面纱,所有者依靠公司制度规避经营风险的目的将落空,股东将对公司的债务承担无限连带责任。账目不规范,不仅是公司违反各种法律法规的原因,也是被揭开公司面纱可能的依据之一。万一涉及金融类犯罪,涉及税收征管类犯罪,账目不清,常常导致经营者的责任被扩大,甚至受到不必要的责任追究。经营管理无序,一般会降低公司企业抵抗风险的能力,遇到别有用心的人会钻制度疏漏的空子,将导致公司蒙受损失,遇到意外风险,公司的经营者将无以自证清白。
      有人说,我经营公司,不至于有那么多的风险吧?哪有那么麻烦?如果有心,看看全国各地,因公司行为受到的刑事追究案件,特别是我们安阳地区这几年受到刑事追究的公司、股东、法定代表人、管理人员、会计、工作人员,就会明白笔者的谏言绝对不是危言耸听。
一个企业,特别是公司企业,想要做大做强,需要有良好的盈利模式,需要规避各方面的风险,但是,如果存在这三个缺陷,就属于先天肢体上的不足,能不能正常的经营下去都是未知数,更遑论良性发展,做大做强?
      从合法经营做起,远离法律风险。
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